年休假應(yīng)該怎么休—年休假若干法律實務(wù)問題分析（二）

作者：眾禾團隊

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? ? 按語：據(jù)報道，有為數(shù)不少的職工在2022年未休年休假，沒休年假的原因有很多：有的是因為單位規(guī)定“逾期作廢”，有的則是被單位用“公費旅游”抵扣了年假。這些單位內(nèi)部規(guī)定合理嗎？這些未休的年假能獲工資補償嗎？對于這些疑問，本文將繼續(xù)淺析。

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問題10：一些特殊的用工形式涉及的年休假問題

? ? 勞務(wù)派遣：《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十四條規(guī)定：“被派遣職工在勞動合同期限內(nèi)無工作期間由勞務(wù)派遣單位依法支付勞動報酬的天數(shù)多于其全年應(yīng)當(dāng)享受的年休假天數(shù)的，不享受當(dāng)年的年休假；少于其全年應(yīng)當(dāng)享受的年休假天數(shù)的，勞務(wù)派遣單位、用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)商安排補足被派遣職工年休假天數(shù)。”

? ? 臨時工：國務(wù)院法制辦對《關(guān)于〈職工帶薪年休假條例〉有關(guān)問題的請示》的復(fù)函（國法秘政函〔2009〕5號）載明:“一、《職工帶薪年休假條例》（以下簡稱條例）第二條規(guī)定的 ‘職工連續(xù)工作1年以上’，沒有限定必須是同一單位，因此，既包括職工在同一單位連續(xù)工作1年以上的情形，也包括職工在不同單位連續(xù)工作1年以上的情形。二、條例第三條規(guī)定的‘累計工時間’，是指條例第二條規(guī)定的‘機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位’的職工從事全日制工作的時間。”

? ? 據(jù)此，全日制工作即符合累計條件，臨時工并不排斥全日制用工。

? ? 實行不定時工作制的職工：該問題目前沒有權(quán)威答案，但如前所述，《職工帶薪年休假條例》第四條規(guī)定：“職工有下列情形之一的，不享受當(dāng)年的年休假：（一）職工依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的；（二）職工請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的；（三）累計工作滿1年不滿10年的職工，請病假累計2個月以上的；（四）累計工作滿10年不滿20年的職工，請病假累計3個月以上的；（五）累計工作滿20年以上的職工，請病假累計4個月以上的。”該否定性規(guī)定未排除不定時工作制的職工。

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? ? 問題11：一些其他的形式，如單位組織旅游、年前提前放假能否代替年休假的時長。

? ? 就深圳地區(qū)而言，相關(guān)判例（2019）粵03民終13954號，（2017）粵民申5404號、（2016）粵03民終492號案件的裁判結(jié)果均顯示，缺乏明確的職工與公司就替代年休假達成的合意，公司不能主張以組織旅游、年前提前放假等其他方式代替了年休假。因此，如企業(yè)希望以上述方式代替年休假時長的，應(yīng)取得職工的書面同意，并制作、保存關(guān)于年休假的申請、批準(zhǔn)的一整套文件。

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? ? 問題12：未支付未休年休假工資是否構(gòu)成不支付勞動報酬？

? ? 該問題目前在實務(wù)中尚有爭議，甄別這個問題意義在于，如果認定了未休年休假工資是勞動報酬，那么職工可以以未支付未休年休假工資為由主張解除勞動合同并主張經(jīng)濟賠償；反之，如果認為未休年休假工資屬于員工福利，那么職工將無權(quán)主張上述請求。

? ? 就廣東的情況而言，廣東的案例（2017）粵民申6761-6765號、（2021）粵0307民初36049號、（2018）粵民申5753-5764號支持未休年休假工資不屬于工資。浙江省也有支持類似的觀點的判例如（2016）浙民申305號，（2021）浙0102民初8365號。然而山東的判例（2022）魯01民終6256號則認為未休年休假工資屬于工資報酬。

? ? 就該問題，最高法的觀點傾向于認定未休年休假工資不屬于工資工資范疇，最高人民法院民事審判第一庭編著《最高人民法院新勞動爭議司法解釋（一）理解與適用》，人民法院出版社2021年7月第1版第240-241載明：“《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第 47條規(guī)定的案件類型包括追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或賠償金的案件、如何理解該四類案件具體包括的范圍和內(nèi)容，實踐中亦有爭議。結(jié)合《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》以及相關(guān)規(guī)章文件，我們認為：

? ? 勞動報酬包括工資、獎金、津貼補貼、加班費等；

工傷醫(yī)療費包括掛號費、檢查費、治療費、化驗費、住院費、醫(yī)療費、藥費、手術(shù)費、住院伙食補助費、跨統(tǒng)籌地區(qū)就醫(yī)的交通費以及其他與工傷職業(yè)病治療有關(guān)的費用；

? ? 經(jīng)濟補償金包括解除或終止勞動合同的經(jīng)濟補償金、未提前30天書面通知解除勞動合同的1個月工資、競業(yè)限制補償金、未休年假工資等;

? ? 賠償金包括違法解除或違法終止勞動合同賠償金、未簽書面勞動合同2倍工資差額、違法約定試用期的賠償金，逾期支付勞動報酬、加班費或經(jīng)濟補償?shù)募痈顿r償金?！?/span>從上述分類看，最高法的觀點傾向于認定未休年休假工資不屬于工資工資范疇。

? ? 綜上，在廣東地區(qū)，未休年休假工資不被認定為勞動報酬，職工無法因企業(yè)未付未休年休假工資為由主張解除勞動合同和經(jīng)濟賠償?shù)目赡苄暂^大。

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問題13：未休年休假工資相關(guān)的時效問題

? ? 勞動糾紛中的仲裁時效是指如勞動者如果在知道其權(quán)利受侵害后經(jīng)過一定時間不向勞動仲裁委主張，其權(quán)利將失去法律保護，主張未休年休假工資也不例外。

? ? 關(guān)于該問題，全國各地做法不同，就深圳來說，《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》?（2015年9月2日深圳市中級人民法院審判委員會 民事行政執(zhí)行專業(yè)委員會第11次會議討論通過）第一百一十一條規(guī)定：“未休年休假工資的申請勞動仲裁時效期間應(yīng)從第三個年度的1月1日當(dāng)天開始計算。但雙方勞動合同解除或終止的，應(yīng)從勞動合同解除或終止之日起計算?！?/span>

? ? 深圳中院又于《關(guān)于〈審理勞動爭議案件的裁判指引〉的說明》中闡述了下述理由：“依據(jù)《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第九條的規(guī)定，年休假可以跨一個年度享受，故至第二年的12月31日用人單位既未安排年休假，又未支付年休假工資的，勞動者就應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害，故關(guān)于未休年休假工資的申請仲裁時效期間應(yīng)從第三個年度的1月1日開始計算。”

? ? 據(jù)此，未休年休假工資的申請勞動仲裁時效期間應(yīng)從第三個年度的1月1日當(dāng)天開始計算或從勞動合同解除或終止之日起計算。舉例而言，如在職職工主張其2020年的未休年休假工資，其仲裁時效期間為2022年1月1日起算至2022年12月31日為止，換言之，該在職職工主張未休年休假工資的截至日期2022年12月31日。

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附上眾禾團隊簡介:

? ? 眾禾團隊分工細致，精英化運作，團隊成員具有本科或雙學(xué)士、碩士研究生以上學(xué)歷，在民商事專業(yè)領(lǐng)域精耕多年，積累了包括政府部門、街道社區(qū)法律顧問、業(yè)主委員會法律顧問、公司企業(yè)法律顧問、民商事糾紛、經(jīng)濟合同糾紛、工程建設(shè)糾紛、物業(yè)服務(wù)糾紛、勞動爭議糾紛等領(lǐng)域眾多訴訟及非訴訟實戰(zhàn)經(jīng)驗。團隊成員各有所長，既有分工、注重效率、提高質(zhì)量，又相互協(xié)作、取長補短、資源共享。團隊秉承“專注、專業(yè)、合作、共贏”的理念，全心全意為客戶提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。聯(lián)系電話：13480890424（孫）,公眾號：眾禾團隊（lawyerZH999）